上述以示例方式说明之种种价值，是十分古老的，但也是十分现代的，因而足以当得起永恒之评价。
这种以国家学说为核心建构宪法学体系的模式渊源就是苏联宪法学。[44]直至20 世纪80 年代，仍可以看到以阶级力量对比关系作为分析宪法本质的核心表述，例如，《宪法与民主制度》一书在引用了列宁的宪法本质表述后，将阶级力量对比关系的变化与民主制度联系起来，以此具体分析宪法的本质问题，其中写到： 阶级斗争中各种力量的实际对比关系的变化导致民主制度的变化，大体上有两种情况： 一种是统治阶级与被统治阶级的实际力量对比发生根本的变化，引起统治地位的改变……另一种是两者的力量对比虽有变化，但并不引起统治阶级与被统治阶级地位的相互转化。
[10]科托夫的《欧洲人民民主国家的代表制度》和《宪法的概念和本质》。我国法学界对于法制和法治的认识大体走过了与苏联相同的道路。苏维埃共和国就是在推行法律制度的条件下实现自己活动的法治国家。影响的内容主要表现在宪法概念、宪法作用、宪法本质、宪法与法制和法治的关系、人民权利与公民权利、宪法学体系等方面。[34]资产阶级学者企图把宪法说成一种‘纯粹的、抽象的规范，把宪法说成为这样一种国家的法律，即在这种法律面前不仅人人平等，而且这种法律似乎是大家所创立的。
我国宪法学的研究方法从 20 世纪50 年代至80 年代也基本采用了阶级斗争范式，其导致的结果是： 第一，在宪法学基本范畴中把阶级性确立为观察、分析和解释宪法现象的基本视角和思维模式，使宪法学自身的体系、结构和文本失去了必要的学术价值。[37]这里体现了对宪法作用的预见性说明，主要强调了54 宪法在培育公民法律意识和道德观念方面所能发挥的作用，也反映出意识形态在建国之初所占据的重要地位。（27）陈思融、章贵桥：《民营化、逆民营化与政府规制革新》，《中国行政管理》2013年第10期，第42页。
至于行政主体对自有财产的支配，当然也要准许，但是要明确，自有财产限于国家交由行政主体占有、使用和处分的各种财产，不包括行政机关仅行使管理监督权的土地、自然资源等国有资产，这类国有资产受公法较严格的规范。胡敏洁：《以私法形式完成行政任务》，《政法论坛》2005年第6期。（44）像这样在双方主体间采用双阶理论，应作为例外的情形。双阶理论可大致总结如下图。
据此，签订以商品、建设和服务为对象的公共采购合同，必须通过竞争、透明的招标程序，除非法律明确允许，不得歧视招标人，选择标准是专业技能、工作能力、诚实可靠和经济实惠，也可以考虑与招标对象相关的社会、环境和创新视角。［德］哈特穆特·毛雷尔著：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2000年版，第427－432页。
（15）李国兴：《超越生存照顾的给付行政》，《中外法学》2009年第6期，第830－831页。④第二类是行政机构直接以私法形式履行高权任务，包括：（1）发放补贴。第45条要求国务院采购监督管理部门会同有关部门规定合同必备条款。联邦基本法和各州宪法对此未明确表态，有人曾依据基本法第12条和14条分别保护的职业自由和私有财产权，要求禁止这类活动。
学说上认为，任何一种理论都不可能完美，双阶理论的价值应予肯定。看来，我国也承认行政主体以私法方式影响私法主体，使其做出合乎公法要求之决定的可能。其他行政营利活动的规范则比较少见。④Rolf Schmidt, Allgemeines Verwaltungsrecht, Hannover 2010, S. 14-16. ⑤A. a. O. ⑥对组织私法化和后文提到的实质私营化，参见陈爱娥：《公营事业民营化之合法性与合理性》，《月旦法学杂志》1998年第5期，第40－41页。
按照《公共租赁住房管理办法》，由住房保障主管部门根据规定条件，以具体行政行为确定具有轮候和配租资格的主体之后，才会由租赁住房所有权人或其委托的运营单位与之签订租赁合同。程明修：《双阶理论之虚拟与实际》，《东吴大学法律学报》2004年第2期，第184－187页。
（14）现代社会中给付行政的涵括范围非常广泛，传统的生存照顾既包括对陷于生活困境公民的单方无偿给付，又包括对生活无虞的公民通过提供公共设施、服务等的有偿给付，而新兴的发展照顾则有经济调节、补贴和社会管理、奖励等各种措施。⑩ 以私法方式执行行政任务，只在特定范围才具有可行性和适法性。
如果行政任务由行政机构自己履行，则完全按照公法规则，因而有人反对在这时引用双阶理论。程明修：《公私协力契约与行政合作法》，《兴大法学》第7期（2010年6月），第122－125页。第25条第1款禁止采购当事人相互串通损害国家利益、社会公共利益或其他当事人的合法权益，禁止以任何手段排斥其他供应商参与竞争。行政私法应服从平等和比例原则，而其余原则乃至行政程序制度，应该只限制具体行政行为。如乡镇不得在以公法形式运作的学校之外，建立私法形式的学校。（50）邹焕聪：《行政私法行为若干法律问题研究》，苏州大学2007年硕士论文，第36、40－44页。
《道路运输条例》第16、18条要求客运经营者为旅客提供良好的乘车环境，防止侵害旅客人身、财产安全的违法行为，向公众连续提供运输服务。（47）徐庭祥：《论以私法组织形式和行为方式履行行政任务的行政法规制》，《甘肃政法学院学报》2013年第2期，第17页。
对于自有财产，行政机构可以实施私法上的使用，如将市政厅的地下室出租给餐馆或在公交车厢外层涂抹收费广告，但是，如果财产被付诸公用而具有履行高权任务的功能，则需受公产法的制约。（23）故而，行政私法行为被限定为以授益相对人为最终目的。
此外，还有众多公法规范，限制了供应或交通企业与使用人之间的合同，对私法自治加以修正。未经做出行政许可决定的行政机关批准，不得擅自停业、歇业。
拒不腾退的，公共租赁住房的所有权人或其委托的运营单位可以向人民法院提起诉讼，要求承租人腾退公共租赁住房。供应或交通企业等公用企业与使用人的关系可以私法调整，纠纷也可通过民事诉讼处理。（22）对它的执行形式，我国宪法上虽然未加规定，但秩序行政任务受到《人民警察法》、《治安管理处罚法》、《行政处罚法》等众多公法约束，如果允许采取私法形式，将使上述立法的目的落空。但是，行政机关可能有理由摆脱公法约束：比如为了防止相对人援引非常不确定的基本权利规范，导致权利义务的不清晰而妨碍完成行政任务。
类似于德国，我国相应的私法规范和公法规范也共同适用于这类企业与使用人间的关系。③现有的行政法教材很少有将行政主体从事私法的活动与行政强制或非强制的各种活动方式一并探讨的，有关的论文主要是：徐庭祥：《论以私法组织形式和行为方式履行行政任务的行政法规制》，《甘肃政法学院学报》2013年第2期。
（12）现在的争议主要存在于给付行政。高秦伟：《行政私法及其法律控制》，《上海行政学院学报》2004年第4期。
《电信条例》第5条规定电信经营者为用户提供迅速、准确、安全、方便和价格合理的电信服务。（39）Hans Peter Bull/Veith Mehde, Allgemeines Verwaltungsrecht mit Verwaltungslehre, Heidelberg 2009, S. 115 f.; Rolf Schmidt, Allgemeines Verwaltungsrecht, Hannover 2010, S. 360. ［德］平特纳著：《德国普通行政法》，朱林译，中国政法大学出版社1999年版，第97－99页。
对于辅助活动，《政府采购法》第43条第1款规定政府采购合同适用合同法。《城镇排水与污水处理条例》第21条规定有关单位和个体工商户向城镇排水设施排放污水要申领许可。（17）不过，多数学说承认，在法律未规制或甚至允许时，行政必须证明，选用私法形式能更有效率地实现行政任务，即该选择受制于裁量的一般界限。但是由于公用企业被有关法律规范课予按规定价格连续、安全服务等各种义务，有关规范不再是纯粹的私法，而是体现行政给付特点的行政私法，值得司法审判机构的重视。
国库行政在我国虽不需要严格前提，但主要受制于相关的单行立法。对于行政营利活动，我国的《反垄断法》第6条禁止具有市场支配地位的经营者滥用市场支配地位，排除、限制竞争。
（37）Hans Peter Bull/Veith Mehde, Allgemeines Verwaltungsrecht mit Verwalttungslehre, Heidelberg 2009, S. 115. （38）余晖、秦虹主编：《公私合作制的中国试验》，上海人民出版社2005年版，第37页。（47）对同一个合同的不同条款，分别赋予不同的法律性质，恐不可取。
（20）陈新民著：《中国行政法学原理》，中国政法大学出版社2002年版，第18－21页。没有正当理由对交易相对人在交易条件上实行差别待遇等。
